1. El proceso de determinación de la pena

La determinación de la pena es el proceso por el cual el juez fija la pena concreta que corresponde al autor de un delito. El CP establece un sistema reglado en los artículos 61 a 72 que opera en varias fases sucesivas.

2. Fase 1: Pena abstracta del tipo (marco penal)

Se parte de la pena señalada en el tipo penal concreto. Ejemplo: homicidio (art. 138 CP) → prisión de 10 a 15 años.

3. Fase 2: Grado de ejecución (art. 62 CP)

Si el delito quedó en tentativa, se rebaja la pena en uno o dos grados respecto al delito consumado, atendiendo al peligro inherente al intento y al grado de ejecución alcanzado.

4. Fase 3: Grado de participación (art. 63 CP)

Los cómplices (art. 29 CP) reciben la pena inferior en grado a la fijada para los autores. Los inductores y cooperadores necesarios (art. 28 CP) reciben la misma pena que los autores.

5. Fase 4: Circunstancias modificativas (art. 66 CP)

Las reglas del artículo 66.1 CP son fundamentales:

• 1ª regla: una atenuante sin agravante → mitad inferior de la pena.
• 2ª regla: dos o más atenuantes o una muy cualificada, sin agravante → pena inferior en uno o dos grados.
• 3ª regla: una o dos agravantes sin atenuante → mitad superior.
• 4ª regla: atenuantes y agravantes → valoración y compensación racional.
• 5ª regla: no concurren atenuantes ni agravantes → recorrido total de la pena.
• 6ª regla: cuando la pena señalada sea de prisión de más de 5 años y concurra la agravante de reincidencia cualificada → mitad superior, pudiendo llegar al grado superior.

6. Fase 5: Individualización judicial (art. 72 CP)

Dentro del marco resultante, el juez fija la pena concreta razonándolo en sentencia, atendiendo a las circunstancias personales del delincuente y la gravedad del hecho (art. 66.1.6ª CP para delitos leves).

7. La pena superior e inferior en grado

Conceptos esenciales para los cálculos:

• Pena superior en grado: desde el límite máximo de la pena hasta el máximo + la mitad de su extensión (art. 70.1.1ª CP).
• Pena inferior en grado: desde el límite mínimo de la pena menos la mitad de su extensión hasta el mínimo (art. 70.1.2ª CP), con mínimo absoluto de 3 meses de prisión y 5 días de multa.

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Daniel Cantin Ortiz
Estudiante de Derecho en UNIR y fundador de EstudiaDerecho.es.
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